Право vs закон: что надо делать с регулированием криптовалют в России

Мнение IT-юриста Владимира Попова (aka Menaskop) о позиции государственных органов РФ в 2014-2023 годах, возможных путях и перспективах развития криптовалют, майнинга, блокчейна, других Web3-технологий в 2023-2030-м и далее.

Контекст

Начну с контекста, а именно с отсылок на работы, которые дают и общее, и детальное представление об эволюции взглядов на криптоактивы и их правовой статус в России:

• 2013 (в редакции 2014-го);
• 2014 (по письму ЦБ РФ и практике);
• 2017 (см. также на форуме Bits.media);
• 2018: (парадокс криптоналогов);
• 2019: (самая большая подборка к тому моменту). 

Помимо этого вы можете изучить полный архив Bits.media по запросу «правой статус криптовалют в России» и схожим с ним, а теперь — переходим к главному. 

Быть первыми

Всегда побеждает или первый, или лучший. Иногда эти категории смешиваются: Facebook не был первым, но стал лучшим; переводы Western Union были первыми и остаются до сих пор. 

Это же касается государств: можно быть инноватором, ранним последователем или входить в какое-либо большинство. У РФ был шанс на первенство и полный приоритет легального крипторынка в период с 2011 по 2013 годы. Почему? Вот лишь несколько факторов.

1. Был принят закон №161 «О национальной платежной системе», куда вполне можно было уместить биткоин и другие валюты, но законодатели оценили рынок как несущественный, и с этого момента началось отставание. 
2. Майнинг в РФ до 2013 года был не просто в лидерах, а на первом месте: и с рождением ASIC-майнинга можно было этот вектор развивать. Но помимо появившегося позже заслона в виде нотификации ввозимого оборудования ничего сделано не было: проект закона о майнинге и в 2023 году (в который раз?) перенесли «на осень».
3. Криптоэнтузиастов и криптопроектов из РФ и СНГ было (и есть) довольно много, а если расширить на русскоязычный сегмент — то еще больше. Основатели Waves, 1inch, Rarible, Curve, Ethereum, Chronobank, Chainlink, Near, Avrora, The Power и многих других — выходцы именно из этого региона, а, если посмотреть на разработчиков, то все станет совсем очевидным. Но — все они работают не в РФ.
4. Наконец, в то время Биткоин как сеть и биткоин как монета уже прошли первые испытания: это и закрытие Silk Road, и приближающийся крах Mt.Gox, и миграция денег из-за кризиса на Кипре, и многое другое. То есть ничто не мешало провести живой стресс-тест системы. Но вместо этого на нее начали не обращать внимание, что, безусловно, хорошо и правильно с позиции меня как крипто-энтузиаста, но категорически не верно с позиции юриста. 

Можно сколько угодно посыпать голову пеплом, но попробуем разобраться: а как могло бы быть и как может быть, если вдруг, по невероятному стечению обстоятельств, РФ оценит перспективность блокчейна, криптовалют, Web 3.0 в целом и займется-таки привлечением проектов и экспертов/специалистов из криптосферы прямо сейчас. 

РФ vs РФ

Несмотря на то, что правовую систему России принято критиковать, в ней есть рациональные зерна и вполне рабочие детали механизма. Если говорим о юридическом аспекте как таковом, то прежде всего — это арбитраж. Суд для юридических лиц и предпринимателей. 

Вот несколько дел, в которых прослеживается и логика, и реальная связь с действительностью и возможности для роста степени понимания криптоактивов и их статуса:

1. Постановление девятого Арбитражного апелляционного суда города Москвы (здесь и далее — ссылки на разборы на Bits.media, так как там уже есть прямые отсылки на юридически значимые документы).
2. Арбитражный суд Омской области признал легитимной сделку по продаже нефтепродуктов через блокчейн.
3. Есть и другие. 

Но главное совсем не в этом. Поводом для написания этого материала стало решение ВС РФ, где суд посчитал конвертацию биткоинов в рубли отмыванием денег. И это выглядит крайне странным с учетом того, что:

1. Есть закон о ЦФА, где (например, в статьях 1 и 14) говорится о том, что «организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения цифровой валюты в Российской Федерации регулируются в соответствии с федеральными законами», — но законов до сих пор нет. С учетом создания экспертного совета при Госдуме в 2017 году прошло уже шесть лет. С момента принятия закона — три года. А с момента первого посвященного вопросу криптовалют письма ЦБ РФ — уже девять лет. Сроки в любом случае достаточные для формализации требований. Но вместо этого важнейшая инстанция (которая, напомню, так как крайне значимо, слилась с Высшим Арбитражным Судом как раз в том же 2014 году) идет вразрез нормам и выносит решение так, будто в РФ нет федеральных законов, кроме ФЗ РФ № 115 «О противодействии легализации…». 
2. Есть вполне корректная судебная практика относительно майнинга, приобретения криптовалют, совместного участия в проектах и ак далее, но ее обобщения как единого документа до сих пор не существует. Хотя исследований на эту тему, в том числе научных, — хватает. Это в итоге приводит к неправовым решениям против майнеров, а также никоим образом не защищает интересы розничных криптоинвесторов (правильней их называть при этом контрибьюторами). 

Подобной же логики, как у Верховного суда, придерживаются РКН, ФНС РФ, Минфин и другие. Особенно некорректно это выглядит с точки зрения налогов.

1. Не существует строго формализованной и унифицированной системы учета криптоактивов.
2. При этом и Минфин, и ФНС постоянно настаивают на уплате налогов.
3. В итоге это приводит к тому, что налоги в большинстве случаев оплачивают лишь крупные и средние майнеры (на общих основаниях), а остальные группы мигрируют в криптофшор и/или прочие юрисдикции. 

В итоге получаем:

1. Длительный и бюрократически вымученный процесс создания законодательной базы о криптовалютах и токенах, куда входят закон о цифровых активах, изменения в Гражданский кодекс и так далее — не дает правовой определенности ни инвесторам, ни предпринимателям, ни даже рядовым гражданам, желающим приобрести криптоактивы на свободном рынке.
2. Постоянную войну регуляторов: позиция Минфина не совпадает с позицией ЦБ РФ, позиция Минэкономразвития противоречит обоим названным, точка зрения правоохранительных органов доминирует, хотя и не имеет четко выраженных тезисов, а законодатели (ГД РФ в первую очередь) и вовсе не заинтересованы в выполнении своих прямых обязанностей.
3. И главное — отток средств из юрисдикции РФ: как тех, что могли бы лежать на банковских депозитах, так и тех, что пошли бы на уплату налогов. 

Что же можно и нужно было делать? А что еще возможно? Попробую рассмотреть на ряде говорящих примеров. 

РФ vs Швейцария: 2014

В этом пункте в разное время можно было бы указать Сингапур, Эстонию, ОАЭ и другие страны, но Швейцария — идеальна по многим параметрам:

1. Именно здесь был создан когда-то Ethereum Foundation, а за ним — и множество других топовых криптопроектов, проводящих ICO/IEO/IDO/etc. 
2. Именно здесь появились одни из первых легальных сервисов обмена криптоактивов на фиатные средства (и обратно).
3. Именно здесь было открыто множество банковских счетов, на которые пришли профиты от ICO/IEO/IDO/etc разных Web3-стартапов. 

Все, что для этого потребовалось:

1. Четкая  позиция FINMA — местного финансового регулятора.
2. Дружественный закон в Лихтенштейне и своя полноценная нормативно-правовая база.
3. А главное — прозрачные, пусть и далеко не простые, правила, due diligence и KYC по стандартам FATF. 

Благодаря этому уже в 2017 году около ⅓ всех ICO-проектов с регистрацией компании остановились на Швейцарии, и страна заработала по меньшей мере 350-400 млн долларов. За шесть лет цифры значительно возросли. Бюджет же РФ в лучшем случае пополнился от ICO блокчейна Waves, возможно RMC, но большая часть проектов с российскими корнями эмигрировала из РФ из-за:

1. Присутствия не ясной (не прозрачной) и, скорее, негативной позиции ЦБ РФ.
2. Отсутствия дружелюбной нормативно-правовой базы.
3. Отсутствия конкретных правил регулирования для разных отраслей крипто-экономики. 

Потери с учетом различных факторов и отраслей (ICO, DeFi-сегмент, майнинг и тому подобное) могут составлять от сотен миллионов до нескольких миллиардов долларов, что даже при курсе в 60-85 рублей за доллар выглядит вполне солидно. 

Что России стоит наследовать у Швейцарии?

1. Прозрачность законодательства;
2. Четкие градации активов и других сущностей (например, деление на Payment ICO, Utility ICO, Asset ICO).
3. Развитое региональное законодательство (там — кантоны, в РФ — субъекты Федерации).
4. Кастомизированный подход к крупным игрокам (навроде Tezos, Ethereum, etc).
5. Дифференцированная налоговая база (налог на прирост капитала; налог на прибыль; НДС; etc).
6. Работа с ДАО (по принципу экономической принадлежности).
7. И главное — открытость инновациям, что означает: на бумаге необходимо изложить четкие принципы и подходы, а детали уже дописывать по ходу пьесы. 

Для тех, кто хочет большей детализации, рекомендую изучить позицию ЦБ РФ от 2014 года и сопоставить со швейцарской практикой от того же года. 

РФ vs Япония: 2016

Если РФ могла урегулировать все перепетии с крипторынком еще в 2011 году, когда принимался закон «О национальной платежной системе», то есть за год до первого отчета по биткоину в США, то в итоге первым нормативно-правовым актом, раскрывающим, пусть в весьма урезанном виде, правовой статус криптовалют (BTC и ETH в первую очередь), стал закон Японии. 

И хотя в прессе часто определяют статус BTC в Японии как «платежного средства» это не совсем так. Главное, японцы могут вполне легально пользоваться и торговать криптовалютой. Кроме того, в 2022 году сюда же подключился рынок стейблкоинов. 

Что это в итоге дало? Посмотрим на цифры и факты — они говорят сами за себя:

1. Уже в 2018 году криптотрейдеров в этой юрисдикции было более 3 500 000 человек, а в 2022 году — свыше 7 700 000 (это больше, чем население Санкт-Петербурга).
2. Компании вроде Circle стали желанными гостями.
3. В 2021 году начался процесс разработки DeFi-сегмента, который, напомню, достигал более чем $230 млрд капитализации. 

Одним словом, несмотря на присутствующий негатив (прежде всего взломы и соответствующие потери крипто-инвесторов), экономика Японии пополнилась за счет инноваций, в отличие от экономики РФ. 

Что можно было бы перенять РФ у Японии? Вот неполный список:

1. Быть новатором — все стремятся занять вакантные места, а с тем — пополняют бюджет страны. Работает правило просто: если нигде нет, а у вас есть — идут сначала к вам.
2. Описать четко статус криптоактивов, а потом перейти к ICO, DeFi, NFT, etc.
3. Выбрать ниши регулирования и детализировать их постоянно. 

Теперь — попробуем рассмотреть еще один и куда более яркий пример. 

РФ vs Канада: 2017

Майнинг — золотые реки РФ, которые вот уже десять лет с лишним пытаются превратить в ручьи. 

Канада похожа на Россию климатом, территорией (именно Канада вторая по площади в мире), многими другими объективными параметрами. Поэтому вполне логично, что после великого переезда из Китая — майнеры оказались и здесь. 

В свою очередь Налоговое управление Канады (CRA) разъяснило:

1. Майнеры обязаны учитывать доходы в декларациях.
2. Базово — майнинг похож на бартер.
3. Все. 

Конечно, к этим трем тезисам есть масса деталей и так далее, но с ними нет проблем, так как основа формализована. В итоге одна только Hut 8 Mining за 2021 год увеличила свои показатели на 327%. 

При этом никаких жестких противоречий между позицией, скажем, CRA и CSA (канадский регулятор ценных бумаг) нет, что добавляет стабильности. И вот что можно и нужно унаследовать РФ у Канады:

1. Формализовать все относительно промышленного майнинга.
2. Забыть при этом про домашний (до 15 Квт).
3. И предоставить льготный период на два-три года для всех майнеров. 

Последний пункт важен, так как РФ проигрывала гонку трижды: в 2014, 2017, 2021 годах. И для восстановления теперь требуется куда больше сил, времени и желания, нежели три-пять-девять лет назад. 

Не. Нужные советы

В эту главу поместил рассуждения, основанные на собственной практике и исследованиях (с 2012 года), которые, как видятся, могут способствовать развитию крипто-рынка РФ:

1. Необходимо превентивное регулирование отраслей, причем позитивное, а не негативное (запретительное). Прямо сейчас это могут быть: а) рынок программируемых активов; б) ZKP-решения; в) NFT & DeFi, включая в первую очередь — рынок крипто-деривативов и так далее.
2. Исключение из речи любых официальных лиц упоминаний о каких-либо табу со стороны криптоактивов, кроме тех что и так очевидны (по тому же ФЗ РФ №115), так как отрицательная риторика при плохом регулировании — катализатор исхода, а не прихода.
3. Создание оффшорных зон для пилотных проектов в сфере майнинга, трейдинга (DEXs/AMMs/CEXs/etc), стейкинга и других доходных направлений с периодом не менее трех-пяти лет, а лучше десяти: оборотный капитал, даже не облагаемый напрямую налогами, дает экономике положительный толчок. Коротко схема выглядит так: майнер-компания заработала на майнинге, оплатила зарплаты, выдала дивиденды учредителям, все заплатили НДФЛ и пошли тратить средства, оплачивая НДС и другие «включенные налоги», а также стали покупать больше, пополняя бюджеты: местные, региональные и федеральный. 
4. Базовые отрасли для РФ: майнинг, классические DeFi и доступные Cefi, NFT-арт (потому как такого количества креатива, как в странах СНГ, мало где можно найти по миру). 

Если разделить все это на периоды (2023-2025, 2025-2030, 2030-2050) и сосредоточиться на создании свободного криптопространства, то в момент разработки CBDC по всему миру можно получить экономическую, правовую и, что важно, технологически развитую зону для многих проектов. В том числе при самом негативном сценарии, когда РФ остается под санкциями, так как в этой зоне находится немало других государств, включая технологические, как Иран. 

Несмотря на то, что план выглядит футуристично, он вполне достижим и реален, но требует системного и взвешенного подхода, а не заявлений ad hoc, которые лишь усугубляют ситуацию.  

Выводы и итоги

Мне как криптоэнтузиасту достаточно криптофшора: это надежно, безопасно, не зависит от прихотей юрисдикций и находится на передовой технического и культурного прогресса. 

Но как юристу мне понятно, что всегда будут граждане, предприниматели, компании, которые хотят найти компромисс с государством. И эта группа стала в период санкций больше, а не меньше. И самое главное, что экономика 2020-2030-х, которая не хочет соприкасаться с криптомиром, — это не цифровая экономика. А нецифровая экономика в оцифрованном мире — это экономика отсталая. 

Поэтому описанные сценарии, а равно и опыт других государств и корпораций, — то, что подлежит внедрению здесь и сейчас. Иначе РФ отстанет уже к 2025 году на 25 лет, а к 2030 — на 100: от тех государств, которые пойдут путем имплементации с Web3-сферой. 

Стадии в РФ могут быть следующими:

• 2023-2025 — акцент на майнинге: понятных, простых правилах для него и свободных экономических зонах (Сибирь и Дальний Восток в приоритете).
• 2025-2030 — компиляция элементов DeFi & CeFi и даже Refi.
• 2030-2050 — работа над интеграцией мировых компьютеров (будет то Ethereum, dFinity или что-то еще — не так значимо), распределенными ОС, децентрализованными хранилищами и прочими элементами.

В итоге РФ получит то, о чем так часто заявляется, но редко делается:

1. Независимость от «долларизации экономики».
2. Новые рабочие места.
3. Международное признание.
4. Деньги в бюджеты всех уровней.

И это — минимум. На этом у меня все и

до!

Подписывайтесь на страницы новостей криптовалют - Telegram, Twitter, Facebook, OK